科技反垄断与数字市场。
平台支配地位滥用分析与抗辩,为守门人平台及商业用户提供《数字市场法》合规服务,算法合谋与定价问题,应用商店纠纷,以及在希腊竞争委员会与欧盟委员会前的代理。
平台支配地位滥用分析与抗辩,为守门人平台及商业用户提供《数字市场法》合规服务,算法合谋与定价问题,应用商店纠纷,以及在希腊竞争委员会与欧盟委员会前的代理。
科技反垄断与数字市场
《数字市场法》(DMA)创设了传统反垄断法从未有过的制度:一份固定的义务与禁止清单,自动适用于被指定为「守门人」(gatekeeper)的平台,无需任何调查,无需任何损害认定,也无需传统支配地位滥用案件所需要的数年案件构建工作。这是从事后执法向事前监管的根本转变。对守门人而言,这意味着合规义务必须从一开始就融入产品与商业设计,而不是在收到投诉后才临时加装。对依赖这些平台的商业用户——应用开发者、市场卖家、广告主而言,DMA并非只是为别人制定的规则手册;它也创设了他们自己的权利:获取自身经营活动所产生数据的权利、免受自我优待(self-preferencing)的权利,以及享有此前从未以这种形式存在过的公平、非歧视条款的权利。 希腊科技反垄断律师先评估相关市场界定,因为脱离市场界定,支配地位无从谈起。
平台市场支配力调查越来越多地取决于传统反垄断法本非为回答而设计的问题。排名与搜索结果中的自我优待、由独立算法产生、看似协调却并无任何人为约定的算法定价,以及建立在数据控制而非单纯市场份额之上的市场支配力理论——这些都需要不同于传统卡特尔或并购案件的分析方式。希腊竞争委员会与欧盟委员会这两方监管机构都在积极发展这一领域的执法实践,这意味着适用于某一具体案件的法律理论往往不如传统反垄断事项那样确定,也更具可争辩性。
DMA义务不会等待投诉才生效——问题不在于您是否会被调查,而在于您的平台是否已经按照合规要求设计。
作为一家科技公司,真正面对希腊竞争委员会或欧盟委员会的调查,与从外部提供咨询建议所设想的情形截然不同。信息请求附带真实的截止日期,突击检查(dawn raid)涉及双方都必须精确理解的程序规则,而与监管机构接触的最初几周往往决定了此后一切事务的基调与走向。曾在大型科技企业担任法务总监、亲身管理与竞争相关的监管应对事务的经验,塑造了我们从第一天起对案件的定位方式:哪些信息可以主动提供,哪些应在获得法律意见前予以保留,以及如何以维护而非无意中削弱公司立场的方式与监管机构互动。 大型平台的商业用户越来越多地聘请希腊科技反垄断律师主张权利,而非进行抗辩。
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常见问题
DMA的核心事前义务在形式上仅适用于被欧盟委员会正式指定为「守门人」的平台,实际上这意味着按用户数量、营收及市值门槛衡量的最大核心平台服务。但DMA的影响范围远不止这些被指定的公司:如果您的平台是某守门人服务的商业用户,即便您本身从未被指定,您也会因此获得DMA下的权利。而目前尚非守门人、但在已有守门人的类别中快速增长的平台,也应持续关注相关门槛,因为被指定的速度可能快于从零构建合规方案的速度。我们协助客户厘清自己实际处于DMA的哪一方,以及由此产生的后果。
远比大多数商业用户所意识到的要多。DMA赋予您访问自身经营活动在守门人平台上所产生数据的权利、不因守门人在排名与搜索结果中偏袒其自身竞争性产品或服务而受到不利对待的权利、在守门人平台之外与自己的客户沟通并订立合同的权利,以及享有公平、合理且非歧视的准入条件(而非单方面制定、实际上无法协商的条款)的权利。这些权利是可执行的——通过向欧盟委员会投诉,并且越来越多地通过各国法院——忽视这些权利的守门人将面临真实的风险。我们为商业用户提供咨询,判断投诉是否值得提起,并协助构建所需的证据记录。
大多数调查以三种方式之一启动:竞争对手或商业用户投诉涉嫌反竞争行为、监管机构就某一显示出市场支配力集中迹象的类别主动展开的行业调查,或与并购审查相关、进而暴露出更广泛担忧的移送。调查一旦启动,通常首先是非正式的信息请求,随后可能升级为附带约束性截止日期的正式请求,而在更严重的情形下,则可能演变为在公司场所进行的未经预告的突击检查。公司对最初信息请求的回应方式,往往决定了监管机构对整个事项的看法,这正是为何及早、明智地进行定位远比大多数公司在最初预期的更为重要。
是的,这是执法实践发展最快的领域之一。传统反垄断法要求证明竞争者之间存在协议或协同行为,但监管机构如今正在审视:各自独立监测竞争对手价格并自动调整的定价算法,是否可能在从未发生任何人为协议的情况下产生看似合谋的结果——这有时被称为「默示算法合谋」。这一领域的法律理论在欧盟及各国的执法实践中确实仍在形成之中,这意味着风险与可辩护立场的空间都是真实存在的。在监管机构就此提出质疑之前审查定价系统,远比在调查压力下重构其逻辑要经济得多。
认真对待截止日期,并在回应之前而非之后寻求法律意见。公司在首次回应中主动提供的信息,往往为整个调查定下基调,未经法律审查提供的信息可能以日后难以纠正的方式削弱公司的立场。切勿在未咨询律师的情况下忽视或非正式协商截止日期;也不要仅因某项信息请求尚非正式决定,就认定它只是例行程序。让专业人士审查该请求、界定究竟必须披露哪些内容、并管理整个回应过程——同时了解监管机构一方在此过程中实际的运作方式——对案件走向的影响,远比大多数公司在收到首次请求时所预期的要大得多。
就您平台的风险敞口、您的DMA义务或权利,以及接下来实际需要采取的行动,进行一次保密沟通。