Antitrust Tecnologico & Mercati Digitali.

Gli obblighi ex-ante fondamentali del DMA si applicano formalmente solo alle piattaforme formalmente designate come «gatekeeper» dalla Commissione Europea, il che in pratica significa i più grandi core platform services misurati in base a soglie di utenti, ricavi e capitalizzazione di mercato. Ma la portata del DMA si estende ben oltre queste aziende designate: se la vostra piattaforma è un utente commerciale del servizio di un gatekeeper, acquisite diritti ai sensi del DMA anche se non siete mai stati designati voi stessi. E le piattaforme che oggi non sono gatekeeper ma stanno crescendo rapidamente in una categoria con un gatekeeper già esistente dovrebbero comunque monitorare le soglie, perché la designazione può arrivare più velocemente di quanto un programma di conformità possa essere costruito da zero. Aiutiamo i clienti a capire da quale lato del DMA si trovano effettivamente, e cosa ne consegue.

Più di quanto la maggior parte degli utenti commerciali immagini. Il DMA vi garantisce il diritto di accedere ai dati generati dalla vostra attività commerciale sulla piattaforma del gatekeeper, il diritto di non essere svantaggiati dall'autopreferenza del gatekeeper verso i propri prodotti o servizi concorrenti nei risultati di ranking e ricerca, il diritto di comunicare e concludere contratti con i vostri clienti al di fuori della piattaforma del gatekeeper, e il diritto a condizioni di accesso eque, ragionevoli e non discriminatorie, anziché condizioni fissate unilateralmente senza reale possibilità di negoziazione. Questi diritti sono esigibili — tramite reclami alla Commissione Europea e, sempre più spesso, tramite i tribunali nazionali — e i gatekeeper che li ignorano affrontano un'esposizione reale. Consigliamo gli utenti commerciali su quando vale la pena presentare un reclamo e su come costruire il fascicolo probatorio necessario.

La maggior parte delle indagini inizia in uno di tre modi: un reclamo da parte di un concorrente o di un utente commerciale che denuncia una condotta anticoncorrenziale, un'indagine settoriale che l'autorità avvia di propria iniziativa su una categoria che mostra segni di concentrazione del potere di mercato, o un rinvio collegato a una revisione di concentrazione che fa emergere preoccupazioni più ampie. Una volta avviato, il processo inizia tipicamente con una richiesta informale di informazioni, che può intensificarsi in richieste formali con scadenze vincolanti, e nei casi più gravi in ispezioni non annunciate — dawn raid — presso la sede dell'azienda. Il modo in cui un'azienda risponde alla primissima richiesta spesso definisce la visione dell'autorità sull'intera vicenda, motivo per cui un posizionamento tempestivo e ben informato conta molto più di quanto la maggior parte delle aziende si aspetti all'inizio.

Sì, e questa è una delle aree della prassi applicativa in più rapida evoluzione. Il diritto antitrust tradizionale richiedeva la prova di un accordo o di una pratica concordata tra concorrenti, ma le autorità stanno ora esaminando se algoritmi di prezzo indipendenti, che monitorano i prezzi dei concorrenti e si adeguano automaticamente, possano produrre esiti dall'aspetto collusivo senza che vi sia mai stato alcun accordo umano — talvolta chiamato collusione algoritmica tacita. Le teorie giuridiche in questo campo sono ancora effettivamente in fase di elaborazione nella prassi applicativa dell'UE e nazionale, il che significa che sia il rischio sia il margine per sostenere una posizione difendibile sono reali. Rivedere i sistemi di pricing prima che un'autorità ponga domande al riguardo è molto meno costoso che ricostruirne la logica sotto la pressione di un'indagine.

Prendete sul serio la scadenza e ottenete una consulenza legale prima di rispondere, non dopo. Ciò che un'azienda comunica spontaneamente nella sua prima risposta spesso definisce l'intera indagine, e le informazioni fornite senza revisione legale possono restringere la posizione di un'azienda in modi difficili da correggere in seguito. Non ignorate né negoziate informalmente la scadenza senza un legale; non presumete che una richiesta di informazioni sia di routine solo perché non è (ancora) una decisione formale. Far rivedere la richiesta da qualcuno, definire cosa deve realmente essere divulgato e gestire il processo di risposta — informato da ciò che accade realmente dal lato dell'autorità in quello scambio — cambia la traiettoria della vicenda molto più di quanto la maggior parte delle aziende si aspetti nella fase della prima richiesta.